湖南省永州市中級(jí)人民法院

民 事 判 決 書

（2020）湘11民終2883號(hào)

上訴人（原審原告，反訴被告)：程某某，男。

上訴人（原審原告，反訴被告)：程某某，男。

上訴人（原審原告，反訴被告)：程某某，男。

上訴人（原審原告，反訴被告)：程某，男。

以上四上訴人共同委托訴訟代理人：李律師，湖南弘一(永州)律師事務(wù)所律師。

以上四上訴人共同委托訴訟代理人：林律師，湖南弘一(永州)律師事務(wù)所律師。

被上訴人：（原審被告，反訴原告)：某有限公司。

法定代表人：程某，系該公司總經(jīng)理。

被上訴人（原審被告，反訴原告)：程某，男。

以上二被上訴人共同委托訴訟代理人：林湘，湖南九子龍律師事務(wù)所律師。

上訴人程某某、程某某、程某某、程某因與被上訴人某有限公司、程某合同糾紛一案，不服湖南省永州市零陵區(qū)人民法院作出的（2020）湘1102民初1814號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2020年11月3日立案后，依法組成合議庭，通過(guò)閱卷、詢問(wèn)等方式，不開(kāi)庭進(jìn)行了審理。上訴人程某某、程某某、程某某及程某某、程某某、程某某、程某的共同委托訴訟代理人李某、被上訴人某有限公司的法定代表人及被上訴人程某到庭接受詢問(wèn)。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

上訴人上訴請(qǐng)求：1.撤銷（2020）湘1102民初1814號(hào)民事判決書第一項(xiàng)判決，并依法改判或發(fā)回重審；2.本案一、二審訴訟費(fèi)由被告承擔(dān)。事實(shí)及理由:一、一審判決認(rèn)定涉案合伙相對(duì)人為上訴人和程某等四人事實(shí)錯(cuò)誤，上訴人系與某有限公司成立合伙關(guān)系。二、一審判決適用法律錯(cuò)誤、程序違法。本案系合伙結(jié)算糾紛，因雙方合伙關(guān)系結(jié)束后對(duì)合伙期間結(jié)算發(fā)生糾紛，遂向法院起訴，請(qǐng)求查明事實(shí)、依法判處，但一審法院未對(duì)雙方提供的合伙結(jié)算依據(jù)依法予以查明并作出認(rèn)定，卻先駁回雙方訴求，要求雙方對(duì)合伙期間的賬目結(jié)算后，根據(jù)清算的結(jié)果再向人民法院另行起訴，屬于適用法律錯(cuò)誤、程序違法。三、上訴人一審訴訟請(qǐng)求事實(shí)清楚、證據(jù)充分。雙方均認(rèn)可公司作價(jià)190萬(wàn)被收購(gòu)，根據(jù)雙方簽訂的入伙協(xié)議明確的雙方權(quán)利，上訴人享受50%的收益權(quán)，即95萬(wàn)元。加之上訴人向法院提供了一份被上訴人法定代表人程某認(rèn)可的在合伙經(jīng)營(yíng)期間他人洗礦機(jī)組掛靠公司收益，上訴人應(yīng)得4.9萬(wàn)元，政府返回稅金8萬(wàn)元。扣除上訴人2013年10月18日至2017年4月期間應(yīng)付被上訴人的開(kāi)支款，兩被上訴人應(yīng)支付上訴人合伙結(jié)算款83.9萬(wàn)元。

被上訴人辯稱：一、一審認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，上訴人的上訴請(qǐng)求無(wú)依據(jù)，應(yīng)依法駁回上訴人的上訴請(qǐng)求，維持一審判決。二、一審判決雙方清算后再起訴正確，上訴人在一審中未請(qǐng)求結(jié)算清算合伙財(cái)產(chǎn)。三、雙方無(wú)合伙關(guān)系。上訴人未繳納入伙資金，未入伙實(shí)際管理公司，僅借用公司之名，承擔(dān)了前期的部分運(yùn)營(yíng)費(fèi)用，不存在合伙關(guān)系中的共負(fù)盈虧。即使存在合伙關(guān)系，也是四上訴人與被上訴人程某間存在合伙關(guān)系，被上訴人某有限公司與上訴人方不存在合伙關(guān)系，合伙目的系經(jīng)營(yíng)公司，而非與公司合伙。四、上訴人上訴請(qǐng)求支付合伙結(jié)算款無(wú)事實(shí)依據(jù)。1.上訴人與被上訴人均認(rèn)可雙方未結(jié)算；2.被上訴人未收到190萬(wàn)元，政府主導(dǎo)下的礦權(quán)整合將該筆款項(xiàng)以股權(quán)形式支付給被上訴人，被上訴人未收到190萬(wàn)元現(xiàn)金；3.上訴人無(wú)權(quán)對(duì)該筆款項(xiàng)主張權(quán)利，上訴人未入股、未出資，僅分擔(dān)公司部分運(yùn)營(yíng)成本，雙方間無(wú)合伙關(guān)系，即使要分配190萬(wàn)元，也應(yīng)在9個(gè)股東間分配，每個(gè)股東獲取21萬(wàn)元補(bǔ)償款，上訴人僅能主張獲得84萬(wàn)元補(bǔ)償款，但根據(jù)合同，上訴人還需支付給被上訴人1162431.2元，扣除可以分配的84萬(wàn)元，上訴人還需支付被上訴人公司運(yùn)營(yíng)成本費(fèi)和伙食費(fèi)共計(jì)224603.2元；4.上訴人與被上訴人程某之間的合伙實(shí)際上早已終止，因上訴人方未按照協(xié)議約定履行義務(wù)，未繳納相關(guān)費(fèi)用，實(shí)際上訴人早已以實(shí)際行動(dòng)表示退出合伙，上訴人退出合伙后，公司獲得的補(bǔ)償與上訴人無(wú)關(guān)，上訴人要求分配補(bǔ)償費(fèi)用無(wú)依據(jù)。

上訴人程某某、程某某、程某某、程某向一審法院提出訴訟請(qǐng)求：判令二被告連帶支付原告合伙結(jié)算款83.9萬(wàn)元。

被上訴人某有限公司、程某向一審法院提出反訴請(qǐng)求：反訴被告程某某等四人連帶支付反訴人合伙結(jié)算款21.24312萬(wàn)元。

一審法院認(rèn)定事實(shí)：被告程某與四個(gè)案外人共計(jì)五人合伙成立被告某有限公司。2013年10月18日作為被告某有限公司的法定代表人被告程某代表該公司與原告程某某、程某某、程某某、程某簽訂《程某某等人加入鴻發(fā)錳業(yè)有限公司的協(xié)議》，該協(xié)議約定：被告某有限公司同意原告程某某、程某某、程某某、程某加入本公司，被告某有限公司注冊(cè)成立的費(fèi)用以各部門開(kāi)出的真實(shí)發(fā)票為依據(jù)，原、被告各負(fù)責(zé)50%，其他伙食費(fèi)開(kāi)支原告每年負(fù)責(zé)12萬(wàn)元……。2013年11月1日被告某有限公司的法定代表人被告程某代表該公司與原告方代表程某某簽訂《附加協(xié)議》，繼續(xù)對(duì)合伙事宜及雙方的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行補(bǔ)充約定。被告某有限公司經(jīng)營(yíng)幾年后，當(dāng)?shù)卣畬?duì)礦山進(jìn)行整治，工區(qū)進(jìn)行整合，被告某有限公司停止運(yùn)營(yíng)。2020年1月16日珠山斑竹塘工區(qū)通過(guò)自由拍賣程序以1900萬(wàn)元獲得珠山程家-劉家10個(gè)工區(qū)的公司及采礦權(quán)，其中包括被告某有限公司。原告程某某、程某某、程某某、程某認(rèn)為被告某有限公司被拍賣，被告某有限公司應(yīng)該已獲得190萬(wàn)元收購(gòu)款，被告某有限公司、程某應(yīng)向原告支付合伙結(jié)算款83.9萬(wàn)元，但拒不支付，故訴至法院，請(qǐng)求判如所請(qǐng)。反訴原告某有限公司、程某認(rèn)為，依據(jù)之前簽訂的《程某某等人加入鴻發(fā)錳業(yè)有限公司的協(xié)議》及《附加協(xié)議》所約定的權(quán)利義務(wù)，抵扣應(yīng)給反訴被告程某某、程某某、程某某、程某的收購(gòu)款外，反訴被告程某某、程某某、程某某、程某還應(yīng)向反訴原告某有限公司支付21.24312萬(wàn)元的合伙結(jié)算款，故提起反訴，請(qǐng)求判如所請(qǐng)。另查明，原、被告雙方未對(duì)被告某有限公司的財(cái)產(chǎn)、盈余分配等進(jìn)行結(jié)算，也未委托專業(yè)機(jī)構(gòu)對(duì)合伙期間的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算。

一審法院認(rèn)為：合伙是指兩個(gè)以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實(shí)物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營(yíng)、共同勞動(dòng)。本案中作為被告某有限公司的法定代表人被告程某與原告程某某、程某某、程某某、程某簽訂《程某某等人加入鴻發(fā)錳業(yè)有限公司的協(xié)議》，協(xié)議約定原告程某某、程某某、程某某、程某加入被告某有限公司，入伙后的合伙人共同投資且盈虧共擔(dān)經(jīng)營(yíng)被告某有限公司，協(xié)議對(duì)雙方的權(quán)利義務(wù)均作了明確約定。被告某有限公司與原告程某某、程某某、程某某、程某之間有書面入伙協(xié)議，雙方均認(rèn)可是合伙行為，符合合伙的法律關(guān)系特征，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被告程某及其他四個(gè)合伙人與原告程某某、程某某、程某某、程某為合伙關(guān)系。現(xiàn)被告某有限公司的合伙人在合伙過(guò)程中發(fā)生矛盾，雙方均認(rèn)可散伙，但未就雙方在合伙期間的合伙財(cái)產(chǎn)、盈余分配等進(jìn)行結(jié)算，也未委托專業(yè)機(jī)構(gòu)對(duì)合伙期間的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算，原告程某某、程某某、程某某、程某在未對(duì)被告某有限公司合伙經(jīng)營(yíng)期間的合伙財(cái)產(chǎn)及其債權(quán)債務(wù)進(jìn)行清算的情況下，要求被告某有限公司、程某連帶支付合伙結(jié)算款無(wú)事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)。對(duì)原告程某某、程某某、程某某、程某的訴訟請(qǐng)求，本院依法不予支持。對(duì)于反訴原告某有限公司、程某要求反訴被告程某某、程某某、程某某、程某支付合伙結(jié)算款亦無(wú)事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)，本院依法不予支持。原、被告可對(duì)雙方合伙期間的賬目進(jìn)行清算后，依據(jù)清算的結(jié)果向人民法院另行提起訴訟。綜上所述，依照《中華人民共和國(guó)民法通則》第三十條、第三十一條、第三十二條、第三十四條、第三十五條，《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條之規(guī)定，判決如下：一、駁回原告（反訴被告）程某某、程某某、程某某、程某的全部訴訟請(qǐng)求；二、駁回反訴原告（被告）某有限公司、程某的全部訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)12190元，減半收取6095元，由原告程某某、程某某、程某某、程某負(fù)擔(dān)。反訴費(fèi)用2243元，減半收取1121.5元，由反訴原告（被告）某有限公司、程某負(fù)擔(dān)。

本院二審期間，雙方均未向本院提交證據(jù)。

本院二審對(duì)一審法院認(rèn)定的事實(shí)予以確認(rèn)。

本院認(rèn)為，本案系合同糾紛。本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：一、上訴人程某某、程某某、程某某、程某是否與某有限公司成立合伙關(guān)系；二、上訴人請(qǐng)求分配合伙結(jié)算款是否應(yīng)先經(jīng)清算。

關(guān)于上訴人程某某、程某某、程某某、程某是否與某有限公司成立合伙關(guān)系。因合伙包括個(gè)人合伙與合伙企業(yè)兩種形式，個(gè)人合伙的主體為兩個(gè)以上公民，合伙企業(yè)包括普通合伙企業(yè)與有限合伙企業(yè)，某有限公司為有限責(zé)任公司，也未與四上訴人另外成立合伙企業(yè)，故對(duì)四上訴人主張的與某有限公司成立合伙關(guān)系，本院不予支持。一審依據(jù)《程某某等人加入鴻發(fā)錳業(yè)有限公司的協(xié)議》及《附加協(xié)議》認(rèn)定程某及其他四個(gè)合伙人與程某某、程某某、程某某、程某為合伙關(guān)系并無(wú)不當(dāng)。

關(guān)于上訴人請(qǐng)求分配合伙結(jié)算款是否應(yīng)先經(jīng)清算。上訴人請(qǐng)求分配83.9萬(wàn)元合伙結(jié)算款實(shí)為要求分配合伙盈余，依照《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》第九十條，“當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明，但法律另有規(guī)定的除外。在作出判決前，當(dāng)事人未能提供證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其事實(shí)主張的，由負(fù)有舉證證明責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利的后果”，雙方當(dāng)事人未對(duì)合伙期間的合伙財(cái)產(chǎn)、盈余分配等進(jìn)行結(jié)算，未委托專業(yè)機(jī)構(gòu)對(duì)合伙期間的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行清算，亦未向法院提供充足證據(jù)以供審查清算合伙期間的賬目，當(dāng)事人合伙期間的投入、支出、收入及債權(quán)債務(wù)均不明確，合伙期間的盈虧狀況不明，上訴人請(qǐng)求分配合伙盈余無(wú)事實(shí)依據(jù)，亦不符合部分財(cái)產(chǎn)及債務(wù)明確可先行判決的條件，故一審法院駁回上訴人和被上訴人的訴訟請(qǐng)求，并無(wú)不當(dāng)。

綜上所述，上訴人程某某、程某某、程某某、程某的上訴請(qǐng)求不能成立，一審認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十條第一款第一項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

本案二審案件受理費(fèi)12190元，由上訴人程某某、程某某、程某某、程某負(fù)擔(dān)。

本判決為終審判決。

審判長(zhǎng)　　王蘭青

審判員　　陳久余

審判員　　宋爭(zhēng)文

二〇二〇年十二月十六日

書記員　　魯艷雨

附相關(guān)法律條文：

《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》

第一百七十條第二審人民法院對(duì)上訴案件，經(jīng)過(guò)審理，按照下列情形，分別處理：

（一）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確的，以判決、裁定方式駁回上訴，維持原判決、裁定；

（二）原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤或者適用法律錯(cuò)誤的，以判決、裁定方式依法改判、撤銷或者變更；

（三）原判決認(rèn)定基本事實(shí)不清的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實(shí)后改判；

（四）原判決遺漏當(dāng)事人或者違法缺席判決等嚴(yán)重違反法定程序的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。

原審人民法院對(duì)發(fā)回重審的案件作出判決后，當(dāng)事人提起上訴的，第二審人民法院不得再次發(fā)回重審。