一、行政合同審查的注意事項(xiàng)是怎樣的

(一)審查合同的內(nèi)容是否合法、公平合理

行政合同的條款不能與法律、法規(guī)的禁止性規(guī)定相抵觸，不得違反法律規(guī)范的明確規(guī)定，合同的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)公平合理。

(二)審查行政主體單方行為的事實(shí)和法律依據(jù)

行政主體采取單方行為必須要有事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)，沒有事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)的單方行為屬于事實(shí)不清、主要證據(jù)不足、適用法律錯(cuò)誤的行政行為。

(三)審查行政主體和相對(duì)方是否嚴(yán)格履約，是否約定違約責(zé)任，當(dāng)事人的行為是否符合承擔(dān)違約責(zé)任的條件，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種違約責(zé)任等。

(四)審查簽訂行政合同的主體是否合法

行政主體是訂立合同的發(fā)動(dòng)者，行政主體簽訂行政合同必須是與其依法享有的行政職權(quán)密切相關(guān)的合同，行政主體越權(quán)簽訂的行政合同是無效的行政合同。如果法律法規(guī)明確規(guī)定采用行政合同這種特定行政行為的話，行政主體不能任意改變，以強(qiáng)制代替協(xié)商，也不能強(qiáng)制無履行合同能力或條件的對(duì)方當(dāng)事人簽訂行政合同。同時(shí)，行政主體必須嚴(yán)格依法行使職權(quán)，不能憑借自己的優(yōu)越地位將某些法律未賦予的權(quán)利通過合同的方式使自己額外獲有。合同的訂立和履行必須嚴(yán)格按照法律法規(guī)規(guī)定的權(quán)限，不得擅自違反，否則所訂立的合同無效。

(五)審查行政相對(duì)方是否符合締約的條件

如果行政相對(duì)方不符合法定條件，行政合同將無效。如行政處罰主體將其自身的行政處罰權(quán)委托他人行使，根據(jù)行政處罰法的規(guī)定，該被委托人必須是依法成立的管理公共事務(wù)的事業(yè)組織。

二、行政合同的審查原則

(一)合法性審查原則

行政特權(quán)一方面使行政合同按照既定的目標(biāo)順利有效地進(jìn)行，為國家實(shí)現(xiàn)行政治理所必需;另一方面因?yàn)樾姓黧w違法或不當(dāng)行使特權(quán)給相對(duì)方造成損失，使合同對(duì)方當(dāng)事人的權(quán)利無法實(shí)現(xiàn)，違反了法治行政和行政合同的宗旨，故而對(duì)行政合同行為的正當(dāng)性審查重心應(yīng)放在行政主體簽訂和履行合同的行政特權(quán)是否正當(dāng)與適當(dāng)、相對(duì)人的權(quán)利是否真正得到實(shí)現(xiàn)上。行政合同的正當(dāng)性審查和單方行政行為的正當(dāng)性審查具有共同特點(diǎn)，即對(duì)詳細(xì)行政行為是否正當(dāng)作出評(píng)價(jià)，包括行為的主體、內(nèi)容和程序是否正當(dāng)。

但行政合同又具有合同的一般特點(diǎn)，如訂立合同的主體資格、合同的內(nèi)容和形式是否有效、合同雙方當(dāng)事人變更和解除合同是否正當(dāng)、違約責(zé)任的承擔(dān)等。因?yàn)閷?shí)踐中大量的行政合同糾紛都是因行政主體違法或不當(dāng)行使特權(quán)而引起的。

(二)過錯(cuò)責(zé)任原則

假如行政主體不履行或不完全履行合同而又無正當(dāng)理由，則行政主體應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。假如合同相對(duì)方有過錯(cuò)，則可能承擔(dān)金錢制裁(包括違約金和賠償金)、強(qiáng)制手段、解除合平等形式的制裁。行政合同中的過錯(cuò)責(zé)任和民事經(jīng)濟(jì)合同中的過錯(cuò)責(zé)任是相同的，體現(xiàn)了合同責(zé)任的共性，即誰有過錯(cuò)，誰承擔(dān)責(zé)任。

行政主體因在合同的訂立和履行中有過錯(cuò)而給相對(duì)方造成損失，應(yīng)按實(shí)際損失大小進(jìn)行賠償。

(三)經(jīng)濟(jì)利益平衡原則

這一原則既維持了合同雙方當(dāng)事人法律地位的平衡，同時(shí)又維護(hù)了雙方的經(jīng)濟(jì)利益，使行政主體的特權(quán)和相對(duì)人的權(quán)利在實(shí)現(xiàn)國家行政治理目的的宗旨下相輔相成，體現(xiàn)了行政合同的功能與目的，實(shí)現(xiàn)了國家或公共利益與私家利益的平衡，也適應(yīng)了行政訴訟司法審查的需要。這一原則是對(duì)與行政主體簽訂合同的對(duì)方當(dāng)事人來說的。

(四)調(diào)解原則

在很多情況下，在法律的范圍內(nèi)，行政主體仍有較大的自由判定余地和裁量空間，因此，人民法院審理行政合同案件時(shí)，應(yīng)在正當(dāng)、自愿的原則長(zhǎng)進(jìn)行調(diào)解。

三、如何進(jìn)行審查行政合同

(一)審查合同的內(nèi)容是否合法、公平合理

行政合同的條款不能與法律、法規(guī)的禁止性規(guī)定相抵觸，不得違反法律規(guī)范的明確規(guī)定，合同的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)公平合理。

(二)審查行政主體單方行為的事實(shí)和法律依據(jù)

行政主體采取單方行為必須要有事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)，沒有事實(shí)根據(jù)和法律依據(jù)的單方行為屬于事實(shí)不清、主要證據(jù)不足、適用法律錯(cuò)誤的行政行為。

(三)審查行政主體和相對(duì)方是否嚴(yán)格履約，是否約定違約責(zé)任，當(dāng)事人的行為是否符合承擔(dān)違約責(zé)任的條件，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)何種違約責(zé)任等。

(四)審查簽訂行政合同的主體是否合法

行政主體是訂立合同的發(fā)動(dòng)者，行政主體簽訂行政合同必須是與其依法享有的行政職權(quán)密切相關(guān)的合同，行政主體越權(quán)簽訂的行政合同是無效的行政合同。如果法律法規(guī)明確規(guī)定采用行政合同這種特定行政行為的話，行政主體不能任意改變，以強(qiáng)制代替協(xié)商，也不能強(qiáng)制無履行合同能力或條件的對(duì)方當(dāng)事人簽訂行政合同。同時(shí)，行政主體必須嚴(yán)格依法行使職權(quán)，不能憑借自己的優(yōu)越地位將某些法律未賦予的權(quán)利通過合同的方式使自己額外獲有。合同的訂立和履行必須嚴(yán)格按照法律法規(guī)規(guī)定的權(quán)限，不得擅自違反，否則所訂立的合同無效。

(五)審查行政相對(duì)方是否符合締約的條件

如果行政相對(duì)方不符合法定條件，行政合同將無效。如行政處罰主體將其自身的行政處罰權(quán)委托他人行使，根據(jù)行政處罰法的規(guī)定，該被委托人必須是依法成立的管理公共事務(wù)的事業(yè)組織。

(六)審查行政主體行使優(yōu)益權(quán)是否合法

優(yōu)益權(quán)是行政主體作為合同的管理方為實(shí)現(xiàn)行政公務(wù)的目的而享有的特權(quán)，由于法律法規(guī)對(duì)這些權(quán)力的行使缺乏具體明確的規(guī)定，又沒有規(guī)定對(duì)這些權(quán)力行使的監(jiān)督責(zé)任，導(dǎo)致行政主體在合同的履行中利用自己的特權(quán)干涉對(duì)方當(dāng)事人的合法經(jīng)營(yíng)自主權(quán)或違法要求相對(duì)方履行義務(wù)， 損害相對(duì)方的合法權(quán)益，這些特權(quán)的行使已超出了保障合同如約履行的限制。

(七)審查訂立合同的程序和形式是否合法

行政程序的公正與合法，直接關(guān)系到實(shí)體內(nèi)容的合法與正確。司法審查行政合同，亦應(yīng)注重對(duì)合同的締結(jié)程序、方式和形式進(jìn)行審查。如審查行政主體締結(jié)合同時(shí)有無營(yíng)私舞弊行為;是否采用公開的招標(biāo)、邀請(qǐng)發(fā)價(jià)、直接磋商等訂立合同的方式;尤其對(duì)采用直接磋商訂立合同的，審查有無監(jiān)督部門和有關(guān)機(jī)關(guān)參加;審查經(jīng)法定職能部門審批的各種手續(xù)和程序是否完備與合法，對(duì)于有限自然資源的利用等行政合同，行政主體應(yīng)當(dāng)采取向社會(huì)公開拍賣的方式進(jìn)行，行政主體一般不得采取暗箱操作的方式自行決定簽約主體。